Енот-хитрый зверь!

Часть 1: Общие вопросы, "особый порядок", сделка с правосудием.

Содержание:

Общие вопросы
Q00: Скажите, законно ли будет, если я...
Q01: Что может быть за публикацию ссылок на варез, расположенный на другом сайте? Без размещения самого вареза.
Q02: Что может быть за публикацию ключей к определенному ПО, без выкладывания на сайте самого ПО? А за ссылки на такие ключи?
Q03: Я пришёл в организацию на должность сисадмина и обнаружил кучу нелицензионного софта. Чем я рискую? Что мне делать, чтоб не попасть под кампанию по борьбе с пиратством?
Q04: Я работаю штатным сисадмином в организации, где используется нелицензионный софт (не будем уточнять, кто его ставил). Чем я рискую? Как снизить риски?
Q05: Я работаю "приходящим" сисадмином в организации, где пользователи имеют привычку ставить нелицензионный софт. Чем я рискую? Как мне не стать козлом отпущения?
Q06: Что мне грозит за использование файлообменной программы (uTorrent, rtorrent, BitTorrent, eDonkey, eMule, MLDonkey, Shareaza и т.п.) на своём компьютере?
Q07: Как меня могут поймать за файлообмен?
Q08: Мой компьютер взломали (заразили троянской программой) и украли у меня деньги (пароли, виртуальные ценности). Как мне наказать злоумышленника?
Q09: Я попался на обман сетевых мошенников: перевёл им денег, но товара (услуги) взамен не получил. Как мне наказать злоумышленника?
Q10: Меня оскорбили и оклеветали на веб-форуме (чате, блоге, сайте, рассылке). Как мне получить сатисфакцию?

Особый порядок судебного разбирательства («особый порядок», «судебная сделка»)
Q11: Что такое «особый порядок»?
Q12: Я хочу, чтобы моё уголовное дело рассматривалось в «особом порядке». Когда я могу заявить ходатайство об этом?
Q13: Как будет происходить рассмотрение моего уголовного дела, в «особом порядке», в суде?
Q14: Является ли явка с повинной смягчающим или отягчающим обстоятельством?
Q15: Я не согласен с некоторыми доказательствами моей виновности (например, выводами заключения эксперта), могу ли я заявить об этом в суде?
Q16: Нужен ли адвокат при проведении судебного разбирательства в «особом порядке»?
Q17: Я заключил досудебное соглашение о сотрудничестве («сделку с правосудием») и хочу чтобы моё дело рассматривалось судом в «особом порядке». Какое наказание мне может быть вынесено?
Q18: Я не согласен с приговором суда. Могу ли я обжаловать приговор, вынесенный в «особом порядке»?
Q19: Сотрудники милиции уговаривают меня согласиться на особый порядок. Угрожают в противном случае более суровой ответственностью, дополнительными эпизодами, иными неприятностями. Соглашаться ли?

Досудебное соглашение о сотрудничестве («сделка с правосудием»)

Q20: Что такое «сделка с правосудием»?
Q21: Каков порядок заключения досудебного соглашения о сотрудничестве?
Q22: Стоит ли предпринимать какие-либо шаги по изобличению своих подельников до заключения досудебного соглашения о сотрудничестве?
Q23: Я хотел бы заключить досудебное соглашение о сотрудничестве, но не знаю чем могу помочь следствию. Заключат ли со мной досудебное соглашение о сотрудничестве?

P.S. Настоящий FAQ, также как и ПО (ПрЭВМ) является объектом авторского права.
В случае его копирования, иного использования авторы вправе применять соответствующие меры.
Установка гиперссылки на FAQ авторами приветствуется и нарушением прав не является.

Общие вопросы

Q00: Скажите, законно ли будет, если я...

A00: Прежде чем ставить вопрос о законности тех или иных действий, необходимо уточнить юрисдикцию. А именно, на какой территории находится:

* лицо, совершающее действия;
* лицо, интересы которого затронуты;
* компьютер, на котором хранится спорная информация.

Хотя законодательство об интеллектуальной собственности, благодаря нескольким международным договорам, довольно схожее в разных странах, могут присутствовать отличия. Особенно они заметны в новых областях и в отношении новых технологий, использование которых ещё не везде урегулированы.

Q01: Что может быть за публикацию ссылок на варез, расположенный на другом сайте? Без размещения самого вареза.

A01: Закон запрещает любое использование произведений (программ в том числе) без разрешения правообладателя. Есть исключения, они перечислены в законе, но к данному вопросу эти исключения не относятся. Использованием произведения считаются действия, перечисленные в п.2 ст.1270 ГК РФ, а также другие действия (т.е. список видов использования – открытый). Такой способ использования, как размещение произведения на веб-сайте, перечислен среди прочих (он именуется доведением до всеобщего сведения). Размещение же гиперссылки в ГК РФ не упомянуто.

Является ли установка гиперссылки на произведение использованием этого произведения? На этот счёт юристы придерживаются разных мнений. Большинство склоняется к ответу "нет" (со множеством оговорок, естественно), но есть и мнения, что "да". Отечественных судебных решений по этому вопросу было крайне мало, ясности они не внесли. Что касается решений иностранных судов, то они неоднозначны и противоречивы. Разъяснения российских высших судебных инстанций по рассматриваемому вопросу также пока отсутствуют.

По нашему мнению, сами по себе гиперссылки, с позиции классического понимания природы интеллектуальных прав, с учетом положений современного российского законодательства в этой сфере, не могут быть признаны формой использования произведения. При установке гиперссылок на какое-либо произведение оно физически продолжает оставаться размещенным на сайте-адресате, не происходит воспроизведения произведения, не создаётся его копии. Также не происходит и распространения произведения, поскольку оно уже и так было доведено до всеобщего сведения посредством сети Интернет и неограниченное количество пользователей могло иметь доступ к такому произведению.

Хотя размещение гиперссылки на произведение (программу) само по себе, скорее всего, использованием этого произведения не является, однако есть небольшая вероятность понести ответственность за такое размещение. Ответственность может быть гражданская, а также административная или уголовная (если размер нарушения >50 тыс.руб.). Кроме того, сейчас проходит кампания по борьбе с нарушениями авторских прав, с правоохранительных органов требуют результата, поэтому иногда практикуется и незаконное привлечение к уголовной ответственности.

Q02: Что может быть за публикацию ключей к определенному ПО, без выкладывания на сайте самого ПО? А за ссылки на такие ключи?

A02: Ситуация со ссылками на "кряки", "сериалы", ключи активации и прочие средства преодоления технических средств защиты авторских прав (ТСЗАП, они же DRM) более определённая, нежели со ссылками на произведения (варез). В отношении средств преодоления ТСЗАП (ст.1299 ГК РФ) запрещено не только их использование, но и рекламирование. Дача гиперссылки вполне может быть признано рекламированием (особенно гиперссылки с соответствующим сопроводительным текстом).

Таким образом, рекламные ссылки на "кряки" запрещены законом, как и размещение и распространение самих "кряков". Правда, ответственность за размещения таких ссылок (как и за все нарушения в отношении ТСЗАП) предусмотрена лишь гражданская (ст.1301 ГК РФ).

Q03: Я пришёл в организацию на должность сисадмина и обнаружил кучу нелицензионного софта. Чем я рискую? Что мне делать, чтоб не попасть под кампанию по борьбе с пиратством?

A03: По закону, за использование ПО без разрешения правообладателя (без лицензионного договора) уголовную или административную ответственность должен нести тот человек, который это ПО использовал. В данном случае под "использованием" закон подразумевает воспроизведение программы, то есть её установку на компьютер. Иными словами, отвечает тот, кто инсталлировал. Но это по закону. На практике работники предприятия часто дают показания, что, дескать, всё ПО устанавливал сисадмин. Это выгодно как им самим (чтоб не нести ответственность), так и работникам милиции (чтоб легче было доказать). Таким образом, системный администратор легко становится козлом отпущения. Возможностей оправдаться у него немного.

Чтобы избежать описанного развития событий, вновь пришедший сисадмин может предпринять следующие действия:

*

написать докладную на имя главы предприятия, указав на проблему и предложив приобрести недостающее число лицензий (обязательно оставить себе копию документа с отметкой канцелярии/секретаря о получении);
*

инициировать и пролоббировать издание приказа и соответствующих изменений в должностные инструкции, предоставляющих сисадмину полномочия по контролю за устанавливаемым и эксплуатируемым ПО;
*

совместно с бухгалтерией провести инвентаризацию имеющегося ПО и купленных лицензий, составить акт инвентаризации (желательно оставить себе копию), направить его руководству;
*

удалить нелицензионные копии с компьютеров;
*

ввести технический запрет для пользователей инсталлировать новое ПО;
*

периодически проверять соблюдение запрета и составлять соответствующие акты (себе копию);
*

информировать пользователей об основных нормах авторского права, о порядке лицензирования ПО, о запрете использования контрафактных программ, получить подтверждения (подпись об ознакомлении).

Если сисадмин видит, что контрафактное ПО по-прежнему используется на предприятии, а его усилия не дают результата (саботируются), он должен оценить для себя риск стать козлом отпущения. И либо сознательно идти на этот риск, либо уволиться. При увольнении следует запастись документами и свидетелями, которые бы подтверждали, что контрафактное ПО было установлено ранее, что сисадмин сообщал о нарушении руководителю и пытался принимать меры для наведения порядка, что руководитель не выделял деньги на ПО, но требовал его установки, запрещал удалять незаконно установленное. Какие именно доказательства можно получить, вытекает из конкретных условий работы, взаимоотношений с коллегами, позиции начальства, используемой техники и ПО. В затруднительных случаях следует прибегнуть к консультации адвоката.

Также следует заметить вот что. Если сисадмин ограничился одной докладной директору о наличии контрафактного ПО и больше ничего не предпринимает, такая бумага легко может стать доказательством соучастия между ними (один нарушал, другой оказывал заранее обещанное укрывательство). В этом случае "светит" третья часть ст.146 УК РФ

Q04: Я работаю штатным сисадмином в организации, где используется нелицензионный софт (не будем уточнять, кто его ставил). Чем я рискую? Как снизить риски?

A04: По закону, за установку контрафактного ПО административную или уголовную ответственность должен нести тот человек, который его ставил (воспроизводил). А гражданско-правовую ответственность может понести как виновный человек, так и организация. На практике иногда трудно установить, кто именно из работников инсталлировал программы. И трудно это доказать. Поэтому бывают случаи, когда к ответственности привлекают "по должности" – сисадмина или директора. Противоположных случаев, когда контрафакт поставил сисадмин, а наказали рядового пользователя, не известно.

Поэтому самый надёжный способ избежать ответственности – избавиться от контрафактного софта (см. предыдущий вопрос) или свести его стоимость к минимуму (меньше чем на 50 000 рублей). При этом помогает критический анализ потребностей. Как показывает практика, во многих случаях дорогие программы не нужны вообще, или достаточно более дешёвых версий. Кроме того, для большинства проприетарных программ существуют свободные аналоги. Есть и иные методы, позволяющие экономить на ПО: покупка в рассрочку, использование отраслевых скидок, приобретение подержанного ПО, аренда ПО и т.д.

Также полезно провести сканирование всех компьютеров на предмет установленных программ. В ходе такой инвентаризации может найтись немало программ (или их остатков), которые совсем не нужны, но в случае проверки будут приплюсованы к неправомерно используемым и усугубят ответственность. Рекомендуется применять для контроля ту же самую программу (DeFacto), которую правоохранительные органы применяют для оперативного исследования компьютеров на предмет контрафакта.

На некоторых предприятиях практикуют иные, не вполне законные способы снижения рисков. Например, подложные документы на приобретение лицензий, сокрытие (маскировка) факта использования определённого ПО, оформление служебных компьютеров как личных и другие уловки. Снижая один риск, подобные методы вносят новые риски.

Отдельный вопрос – как сисадмину избежать ответственности за тот контрафактный софт, который ставят пользователи без его участия, вопреки закону и должностной инструкции. Далеко не всегда есть возможность применить радикальный метод – технически ограничить права пользователей по инсталляции новых программ. Рекомендуется запастись доказательствами того, что компьютер передавался пользователю в эксплуатацию с определённым набором софта (акт передачи, свидетели).

Следующие методы малоэффективны или вовсе бесполезны:

*

составление договоров, приказов, расписок и иных документов о "переложении ответственности": ответственность за нарушение закона определяется только законом и не может быть передана по соглашению сторон или как-то иначе;
*

вынос сервера за пределы офиса, даже за границу: факт использования определённого ПО достаточно легко доказать, и не имея физического доступа к серверу;
*

шифрование дисков: доказательство использования определённого ПО не сводится к исследованию содержимого компьютера и может быть проведено без такого исследования.

Еще один случай реального риска наступления ответственности для сисадмина – это приказ от начальства (вероятнее всего, устный) установить тот или иной контрафактный софт и осуществление сисадмином этих заведомо противоправных действий. Будьте уверены, отвечать будете именно Вы – сисадмин!

Что делать:

1.

Отказаться от установки контрафактного ПО, мотивировать свой отказ нежеланием нарушать закон. Все эти действия надо фиксировать. То есть потребовать от начальства, письменный приказ с подписью, представить письменный мотивированный отказ, зарегистрировать его у секретаря и т.д. В крайнем случае помогут свидетели получения незаконного приказа.
2.

Предложить аналогичный бесплатный софт.

Q05: Я работаю "приходящим" сисадмином в организации, где пользователи имеют привычку ставить нелицензионный софт. Чем я рискую? Как мне не стать козлом отпущения?

A05: В этом отношении "приходящий" админ мало отличается от штатного. У него есть те же самые возможности и те же риски.

Вдобавок к предыдущему ответу можно посоветовать "приходящему" админу после каждого визита подписывать у руководителя акт выполненных работ. В нём надо указывать не просто "настройка", "ремонт", "диагностика", а писать сугубо конкретно: что, где, почём. Например, так: «На компьютер №* установлена программа "Клиент-банк" версии **, полученная от гл.бухгалтера на диске №*****, активирована ключом с того же диска. На компьютере №* переустановлена имевшаяся ранее программа "***" с дистрибутива, предоставленного зав.складом, использован прежний код активации *****. Компьютер №* очищен от пыли и протестирован средствами ОС, изменений в составе ПО не производилось.» Разумеется, второй экземпляр акта админ должен оставлять себе.

Q06: Что мне грозит за использование файлообменной программы (uTorrent, rtorrent, BitTorrent, eDonkey, eMule, MLDonkey, Shareaza и т.п.) на своём компьютере?

A06: Само по себе использование файлообменной сети (пиринговой сети, P2P-сети), её серверов и клиентов не противоречит российскому закону. В большинстве иных стран это тоже так, хотя имеются кое-где отдельные запреты на отдельные программы.

Также файлообменные сети могут быть запрещены внутренними правилами провайдеров, предприятий, учреждений или учебных заведений. Нарушение такого запрета может повлечь дисциплинарное взыскание или отказ в предоставлении услуг. Но нарушением закона сама по себе эксплуатация файлообменной сети не является.

Противозаконным может являться использование такой сети для обмена файлами, содержащими контрафактный контент. То есть, нарушение авторских и смежных прав на произведения, содержащиеся в передаваемых файлах.

Закон запрещает (ст.1270 ГК РФ) использовать произведения без разрешения правообладателя. Использованием в данном случае является скачивание файла с произведением (в терминах закона воспроизведение – пп.1 п.2 ст.1270), его расшаривание (в терминах закона доведение до всеобщего сведения – пп.11 п.2 ст.1270) и собственно просмотр, прослушивание, инсталляция программы (воспроизведение). Если нет разрешения правообладателя (лицензионного договора), такое использование незаконно. Исключение составляет воспроизведение текстов, фонограмм и аудиовизуальных произведений (фильмов) в личных целях (ст.1273 ГК РФ). Такое воспроизведение разрешено без лицензионного договора. Но программы для ЭВМ являются исключением из исключения: их запрещено использовать без договора даже в личных целях.

Итак, скачивание и просмотр/прослушивание музыки и фильмов в личных целях нарушением закона не является. Но поскольку в файлообменной сети скачивание (воспроизведение) неразрывно связано с расшариванием контента для других (доведением), пользователь всегда совершает нарушение. Правда, по этому вопросу единого мнения у юристов не сложилось. Некоторые полагают, что доведение, совершаемое в силу технических особенностей файлообменной сети, нельзя считать умышленным. Но, с другой стороны, незнание подозреваемым этой особенности выглядит недостоверно.

Q07: Как меня могут поймать за файлообмен?

A07: Чтобы доказать нарушение авторских прав при помощи файлообменных сетей сотрудники правоохранительных органов могут использовать оперативно-розыскные мероприятия "наблюдение", "оперативный эксперимент". Войдя в файлообменную сеть, они могут отследить, с каких именно IP-адресов производилось распространение (доведение до всеобщего сведения) файлов с произведениями. Затем возбуждается уголовное дело, производится обыск, в ходе которого получаются другие доказательства. Кроме того, в качестве доказательств подойдут протокол выемки логов и/или статистики провайдера и показания свидетелей.

Небольшое число уголовных дел по описанной схеме уже прошло в России и более значительное – за рубежом. Главным препятствием для такой практики служит территориальный принцип организации правоохранительных органов. Преступление на территории другого района (города, провинции, субъекта Федерации, страны) обычно не интересует органы. А вероятность засечь файлообменный клиент на "своей" территории крайне мала (если только речь не идёт о локальных, домовых сетях).

Зная это, опытные граждане стараются не держать файлообменный клиент у себя дома или на работе, а держат его на удалённом компьютере в ином субъекте Федерации, а в идеале – в другом государстве (информационный обмен между персональным компьютером и файлообменным клиентом, естественно, должен быть зашифрован).

В настоящее время, в России, риску быть привлеченным к уголовной ответственности, максимально подвержены пользователи локальных сетей (домовых, районных, городских), использующих пиринговые сети построенные c использованием программ-клиентов DC++.

При оценке рисков также следует помнить, что в России уголовным преступлением является нарушение авторских прав лишь в крупном размере, т.е. более чем на 50 тыс. рублей. Когда узел файлообменной сети "накачал" контента на меньшую сумму, уголовной ответственности, по идее, наступать не должно. Независимо от размера нарушения, правообладателем может быть завялен иск к правонарушителю на сумму от 10 тыс. до 5 млн. рублей (точный размер взыскания - на усмотрение суда).

Q08: Мой компьютер взломали (заразили троянской программой) и украли у меня деньги (пароли, виртуальные ценности). Как мне наказать злоумышленника?

A08: Мы вам опишем, как можно наказать злоумышленника по закону. Не станем утверждать, что это самый лёгкий или самый эффективный путь. Но заметим, что он не совместим с другими способами наказания (по понятиям, по совести, по традициям, по беспределу).

Начать следует с подачи заявления о совершённом преступлении в правоохранительные органы - милицию или прокуратуру. По закону, заявление может быть подано в любое подразделение, независимо от того, где преступление совершено (обратите внимание на Порядок приема, регистрации, проверки и разрешения сообщений о преступлениях, Примерные образцы заявлений о компьютерном преступлении). В течение 10 дней обязаны либо возбудить уголовное дело, либо вынести постановление об отказе; о том и другом вас официально уведомят. Заранее приготовьтесь обжаловать отказ, поскольку трудные и малоперспективные дела милиция старается не возбуждать, чтоб не портить себе показатели.

Доказательствами по уголовному делу могут быть те улики, которые следователь получит в порядке, предусмотренном УПК РФ (осмотр, изъятие, обыск, экспертиза и т.д.). То, что вы соберёте самостоятельно, как правило, доказательством служить не может. Занимаясь собственным расследованием, потерпевший может лишь "запороть" улики, сделав их непригодными в процессуальном плане. Не говоря уже про то, что при самочинном расследовании легко самому нарушить закон (пример). В частности, "лечение" зараженного компьютера - это уничтожение будущих доказательств.

После возбуждения дела постарайтесь организовать помощь работникам милиции техническими консультациями. На милицейских зарплатах держать квалифицированного айтишника нет никакой возможности, так что на технические знания оперативников особенно не рассчитывайте. Скорее всего потребуется внешний специалист.

Высока вероятность, что вы столкнётесь с нежеланием милиции вести расследование: нет людей, нет времени, нет транспорта, плохие перспективы, а начальство требует раскрываемости. В этих условиях следователь, возможно, постарается прекратить дело по какому-либо поводу. Не отчаивайтесь, это обычная ситуация. Неправомерное прекращение дела надо обжаловать. Лучше всего, если вы сразу заведёте себе адвоката (представителя) и поручите ему не допустить прекращения дела.

Материальный ущерб и иные убытки, которые вы потерпели вследствие совершённого преступления, надо документировать: собирать чеки, справки, квитанции. В дальнейшем убытки можно будет взыскать с осужденного (если повезёт, то прямо в рамках уголовного процесса).

Но хотим сразу предупредить читателя. Если на вашем компьютере установлены контрафактные версии дорогих программ вроде AutoCAD, PhotoShop, 1С:Предприятие, Компас 3D и(или) хранятся их дистрибутивы, при обращении в милицию вы можете мгновенно превратиться из потерпевшего в обвиняемого. Ведь злоумышленника, похитившего ваши данные, необходимо долго ловить и не факт, что это удастся. А ваш компьютер с контрафактными программами - вот он, вместе с вами. Так что контрафакт на компьютере совершенно не совместим с законной защитой Ваших прав на информацию.

Q09: Я попался на обман сетевых мошенников: перевёл им денег, но товара (услуги) взамен не получил. Как мне наказать злоумышленника?

A09: Первое, что следует сделать, это попытаться отозвать свой платёж. Банки и небанковские платёжные системы имеют механизм отката транзакций. Мошенники обычно, получив от жертвы перевод, быстро прогоняют деньги через несколько платёжных систем и банков, чтоб запутать следы и затруднить розыск. Так что даже если ваш платёж ужё поздно отменять, можно успеть отменить дальнейшие транзакции или заморозить счета, на которые ушли деньги.

Следует помнить, что банки так же, как правоохранительные органы, не склонны брать на себя дополнительную работу по розыску денег клиента. Есть искушение отказать потерпевшему под каким-либо предлогом, несмотря на имеющуюся возможность розыска и блокирования платежа. Поэтому в общении с банком следует проявить настойчивость, документировать все свои контакты, записывать фамилии должностных лиц, подавать заявления в письменном виде с отметкой (уведомлением) о получении. И если что - быстро обжаловать.

После соответствующих заявлений в банк (платёжную систему, посреднику) следует подавать заявление в правоохранительные органы в соответствии с предыдущим ответом.

И, в завершение, два совета на будущее.

1. Никогда не платите денег (ни настоящих, ни виртуальных), не проверив всеми доступными средствами продавца/поставщика услуг. Может оказаться достаточным просто поискать в Интернет сообщения о мошенниках, чтобы не попасться на их уловки самому.

2. При частых платежах через Интернет старайтесь использовать виртуальные кредитные карты (многие банки предоставляют такой сервис). Тогда Вы потеряете лишь уплаченную сумму. В противном же случае Вы рискуете потерять вообще все деньги, которые есть на Вашей карте.

Q10: Меня оскорбили и оклеветали на веб-форуме (чате, блоге, сайте, рассылке). Как мне получить сатисфакцию?

A10: Клевета и оскорбление являются в России (и многих других странах) уголовными преступлениями (ст.129 и 130 УК РФ). Поэтому один из способов наказания обидчика - уже описанный выше путь через заявление в правоохранительные органы. Другой путь - сразу в суд для защиты чести, достоинства и деловой репутации (ст. 152 ГК РФ).

За моральный вред и/или ущерб деловой репутации можно взыскать денег в порядке гражданского процесса. Здесь ответчиком может быть как лицо, непосредственно опубликовавшее информацию, так и публикатор (средство массовой информации, редактор, владелец веб-сайта, администратор домена, хостинг-провайдер). Часто выбирают в качестве ответчика администратора (владельца) доменного имени, потому что его легче установить. Для ведения гражданского процесса вам, скорее всего, понадобится юрист.

Особый порядок судебного разбирательства («особый порядок», «судебная сделка»)

Q11: Что такое «особый порядок»?

A11: Под «особым порядком» подразумевается проведение судебного заседания без исследования доказательств вины подсудимого. При этом, между подсудимым и Государством (в лице суда), заключается законная сделка («судебная сделка»): подсудимый соглашается с предъявленным ему обвинением, а также, соглашается со всеми доказательствами, подтверждающими его виновность, что позволяет провести судебное следствие в кратчайшие сроки. В свою очередь, суд назначает подсудимому наказание, которое не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление. Особый порядок судебного разбирательства может быть проведен по уголовным делам о преступлениях, наказание за которые, предусмотренное УК РФ, не превышает 10 лет лишения свободы.

Q12: Я хочу, чтобы моё уголовное дело рассматривалось в «особом порядке». Когда я могу заявить ходатайство об этом?

A12: Ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства может быть заявлено на стадии ознакомления обвиняемого и его защитника с материалами уголовного дела, в порядке статьи 217 УПК РФ (данное действие проводится по завершению расследования уголовного дела; при этом, в протоколе ознакомления с материалами уголовного дела, в порядке статьи 217 УПК РФ, делается соответствующая запись), либо в ходе судебного заседания. Присутствие защитника при заявлении ходатайства о рассмотрении уголовного дела в особом порядке – обязательно (п.1 ст.315 УПК РФ).

Q13: Как будет происходить рассмотрение моего уголовного дела, в «особом порядке», в суде?

A13: Проведение судебного заседания в особом порядке, начинается с оглашения государственным обвинителем (или частным обвинителем) предъявленного подсудимому обвинения. Затем, судья опрашивает подсудимого: понятно ли ему обвинение, согласен ли он с обвинением и поддерживает ли свое ходатайство о постановлении приговора без проведения судебного разбирательства, заявлено ли это ходатайство добровольно и после консультации с защитником, осознает ли он последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства. При участии в судебном заседании потерпевшего судья выясняет у него отношение к ходатайству подсудимого. Далее, могут быть исследованы обстоятельства, характеризующие личность подсудимого, и обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание. После этого, суд удаляется в совещательную комнату для вынесения приговора.

Как правило, приговор оглашается в тот же день.

Q14: Является ли явка с повинной смягчающим или отягчающим обстоятельством?

A14: Да, явка с повинной является смягчающим обстоятельством (см.п.7 Постановления Пленума Верховного суда РФ №2 от 11 января 2007г., О практике назначения судами Российской Федерации уголовного наказания).

Q15: Я не согласен с некоторыми доказательствами моей виновности (например, выводами заключения эксперта), могу ли я заявить об этом в суде?

A15: Нет, не можете. Ходатайствуя о проведении судебного разбирательства в особом порядке, Вы соглашаетесь со всеми доказательствами своей вины, полученными в ходе предварительного следствия.

Q16: Нужен ли адвокат при проведении судебного разбирательства в «особом порядке»?

A16: При проведении судебного разбирательства в особом порядке, участие защитника обязательно (п.2 ст.316 УПК РФ).

Q17: Я заключил досудебное соглашение о сотрудничестве («сделку с правосудием») и хочу чтобы моё дело рассматривалось судом в «особом порядке». Какое наказание мне может быть вынесено?

A17: Подсудимому, заключившему досудебное соглашение о сотрудничестве, а также, ходатайствовавшему о проведении судебного заседания, по его уголовному делу, в особом порядке, при отсутствии отягчающих обстоятельств, суд выносит наказание, которое не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей УК РФ РФ. Кроме того, по усмотрению суда, подсудимому может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за совершенное преступление, условное осуждение или он может быть освобожден от отбывания наказания.

Q18: Я не согласен с приговором суда. Могу ли я обжаловать приговор, вынесенный в «особом порядке»?

A18: Приговор, вынесенный в ходе проведения судебного заседания в особом порядке, не может быть обжалован в апелляционном и кассационном порядке по основанию: несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела (ст.317 УПК РФ).

Приговор, вынесенный в ходе проведения судебного заседания в особом порядке, может быть обжалован, по следующим основаниям: нарушение уголовно-процессуального закона (расшифровка этого термина дана в ст.381 УПК РФ); неправильное применение уголовного закона (расшифровка этого термина дана в ст.382 УПК РФ); несправедливость приговора (расшифровка этого термина дана в ст.383 УПК РФ).

Также, приговор, вынесенный в ходе проведения судебного заседания в особом порядке, может быть обжалован путем подачи надзорной жалобы (ст.402 УПК РФ).

Q19: Сотрудники милиции уговаривают меня согласиться на особый порядок. Угрожают в противном случае более суровой ответственностью, дополнительными эпизодами, иными неприятностями. Соглашаться ли?

A19: Если такое предложение настойчиво (а тем более, если уговаривают), скорее всего, доказательства в деле очень слабые. Надо ещё раз оценить свои шансы развалить дело в суде. Отказаться от "особого порядка" (гл.40 УПК РФ) не поздно и на самОм судебном заседании (после оглашения обвинения).

Досудебное соглашение о сотрудничестве («сделка с правосудием»)

Q20: Что такое «сделка с правосудием»?

A20: Досудебное соглашение о сотрудничестве («сделка с правосудием») – соглашение между сторонами обвинения и защиты, в котором указанные стороны согласовывают условия ответственности подозреваемого или обвиняемого в зависимости от его действий после возбуждения уголовного дела или предъявления обвинения.

Как правило, эта процедура направленная на привлечение к сотрудничеству лиц, состоящих в организованных группах и преступных сообществах, на условиях сокращения им уголовного наказания и распространения на них мер государственной защиты.

При соблюдении всех условий досудебного соглашения о сотрудничестве, при отсутствии отягчающих обстоятельств, подсудимый может рассчитывать, что суд вынесет наказание, которое не может превышать половины максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного соответствующей статьей УК РФ. Кроме того, по усмотрению суда, подсудимому может быть назначено более мягкое наказание, чем предусмотрено за совершенное преступление, условное осуждение или он может быть освобожден от отбывания наказания.

Лицам, заключившим досудебное соглашение о сотрудничестве и совершившим преступления за которые предусмотрено пожизненное заключение или смертная казнь, эти виды наказания не применяются. При этом срок или размер наказания не могут превышать двух третей максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания в виде лишения свободы, предусмотренного соответствующей статьей УК РФ.

На подозреваемого или обвиняемого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве, распространяются все меры государственной защиты потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства, предусмотренные федеральным законом.

Q21: Каков порядок заключения досудебного соглашения о сотрудничестве?

A21: Ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве подается подозреваемым или обвиняемым в письменном виде на имя прокурора. Это ходатайство подписывается также защитником. Подозреваемый или обвиняемый вправе заявить ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве с момента начала уголовного преследования до объявления об окончании предварительного следствия. Ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве представляется прокурору подозреваемым или обвиняемым, его защитником через следователя. Следователь, получив указанное ходатайство, в течение трех суток с момента его поступления либо направляет его прокурору вместе с согласованным с руководителем следственного органа мотивированным постановлением о возбуждении перед прокурором ходатайства о заключении с подозреваемым или обвиняемым досудебного соглашения о сотрудничестве, либо выносит постановление об отказе в удовлетворении ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве. Прокурор рассматривает ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве и постановление следователя о возбуждении перед прокурором ходатайства о заключении с подозреваемым или обвиняемым досудебного соглашения о сотрудничестве в течение трех суток с момента его поступления.

При заключении досудебного соглашения в нём должны быть указаны:
1) дата и место его составления;
2) должностное лицо органа прокуратуры, заключающее соглашение со стороны обвинения;
3) фамилия, имя и отчество подозреваемого или обвиняемого, заключающего соглашение со стороны защиты, дата и место его рождения;
4) описание преступления с указанием времени, места его совершения, а также других обстоятельств, подлежащих доказыванию;
5) пункт, часть, статья УК РФ, предусматривающие ответственность за данное преступление;
6) действия, которые подозреваемый или обвиняемый обязуется совершить при выполнении им обязательств, указанных в досудебном соглашении о сотрудничестве;
7) смягчающие обстоятельства и нормы уголовного законодательства, которые могут быть применены в отношении подозреваемого или обвиняемого при соблюдении последним условий и выполнении обязательств, указанных в досудебном соглашении о сотрудничестве.
Досудебное соглашение о сотрудничестве подписывается прокурором, подозреваемым или обвиняемым, его защитником.

Q22: Стоит ли предпринимать какие-либо шаги по изобличению своих подельников до заключения досудебного соглашения о сотрудничестве?

A22: В связи с отсутствием устоявшейся судебной практики, мы не рекомендуем совершать подобные действия до заключения досудебного соглашения о сотрудничестве.

Q23: Я хотел бы заключить досудебное соглашение о сотрудничестве, но не знаю чем могу помочь следствию. Заключат ли со мной досудебное соглашение о сотрудничестве?

A23: Нет, не заключат. При заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, в нём прописываются конкретные действия, которые должен совершить подозреваемый или обвиняемый при выполнении им обязательств, указанных в досудебном соглашении о сотрудничестве.

P.S. Настоящий FAQ, также как и ПО (ПрЭВМ) является объектом авторского права.
В случае его копирования, иного использования авторы вправе применять соответствующие меры.
Установка гиперссылки на FAQ авторами приветствуется и нарушением прав не является.

© Коллектив сетевых правоведов сайта "Интернет и Право", 2009-2010
Сайт: http://www.internet-law.ru, Авторский коллектив:
Николай Николаевич Федотов, Игорь Михайлов,
при участии: Сергей Середа, Андрей С.В.
под редакцией Антона Серго

Опубликовано: Журнал "Интеллектуальная собственность" (авторское право), № 3 / 2010 г.